律师视点：2022年私募基金违规典型案例及提示（下）

律师视点：2022年私募基金违规典型案例及提示（下）

杨伟律师团队

（三）投资运营

1、从事渠道业务并由第三方执行投资指令

案例一：根据中国基金会协会2022年第21号《纪律处分决定书》，深圳市前海正帆投资管理有限公司（以下简称“前海正帆”）、深圳市国财立信投资管理有限公司国财立信（非上市公司）协会注册为私募基金管理人（以下简称“国财立信”）并签署12份《私募股权渠道业务合作协议》中，规定前海正帆将代表国财立信“出借私募基金渠道”设立私募产品。国财立信按照基金合同约定“收取管理费作为渠道费”并支付给前海前海正帆以个人名义向国财立信协会注册了12只私募基金产品，并将产品账户和密码交给国财立信管理。负责上述12个产品的全部实际募资及运营工作。上述行为违反了《证券期货经营机构私募资产管理业务经营管理暂行规定》第七条、第十五条和《私募投资基金管理人内部控制指引》（以下简称《内部控制指引》）第十五条的规定。 （简称“内部控制指引”）规定。

案例二：根据中基协处罚字〔2022〕41号《纪律处分决定书》，上海土司投资管理有限公司（以下简称“上海土司”）在协会注册登记为“土司日进”。同金1号私募股权基金“证券投资基金”和“土司日金同金2号私募证券投资基金”（以下统称“日金同金2号”） 1号和2号），所有资金投资的单一目标是上市公司股票。2020年5月，上海土司与一家投资公司（未注册为私募股权投资公司）签署两份《战略合作伙伴合作协议》相关协议规定，前述投资公司及其法定代表人刘将为“日进同人1号、2号”介绍、确认投资者、制定投资策略、提供投资建议并实际进行交易操作。 2”。投资公司对基金的责任 您对所有投资活动全权负责；同时，上述资金产生的业绩奖励归投资公司所有。上述行为违反了《中华人民共和国证券法》第五十八条规定，任何单位和个人不得违反规定出借自己的证券账户或者借用他人的证券账户从事证券交易。

案例三：根据上海证监局2022年9月《关于对国道资产管理（上海）有限公司出具警示函的决定》，国道资产管理（上海）有限公司在进行私募时存在以下事实：权益类基金业务活动：一是将基金账户交给第三方直接执行投资指令，未充分履行审慎、勤勉义务；二是个别基金委托不具备资质的第三方机构提供投资建议，未能按规定到期清算。上述事实违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》第四条第一款、《证券期货经营机构私募资产管理业务经营管理暂行规定》（中国证监会公告[2016]13号）第五条第三款、第十六条第三款的规定。 《私募股权投资基金监督管理暂行办法》第三十三条和《证券期货经营机构私募资产管理业务经营管理暂行规定》第十五条第一款、国道对资产管理（上海）有限公司实行出具警示函的监督管理办法，并纳入证券期货市场诚信档案。

风险提示：私募基金管理人开展私募资产管理业务时，不得委托个人或不具备资质的第三方机构为其提供投资建议，不得提供交易渠道、投资者介绍等便利从事非法证券业务。此外，根据《私募投资基金管理人内部控制指引》第十五条规定，“授权控制应当贯穿私募基金管理人募集、投资研究、投资运营、运营保障、信息披露等主要环节”。私募基金管理人应当建立健全授权标准和程序，保证授权制度的实施。因此，管理人依法应当承担的责任，不应免除一定的授权制度。被开发保管基金产品账户和密码，不得交给第三方机构直接执行投资指令。

2、私募基金资产管理、运用不履行职责，未履行诚实信用、审慎、勤勉义务。

案例一：根据中国基金管理业协会2022年第21号《纪律处分决定书》，前海正帆未审慎、勤勉管理和运用基金资产，未及时启动预警和止损机制按照合同有效管理私募基金产品。 “房记正帆1号”和“正帆顺风2号”的产品净值分别于2020年6月左右触发预警和止损机制，管理人前海正帆未能按照合同及时对投资者进行警示，也未能及时进行不可逆转的操作。变现和清算工作导致投资者遭受超出合同规定限额的基金财产损失。上述行为违反了《基金法》第九条、《私募股权基金监管办法》第四条、《内部控制指引》第二十条的规定。

案例二：根据沪证监发〔2022〕280号《关于对上海东凯创业投资管理有限公司出具警示函的决定》，上海东凯创业投资管理有限公司管理个人私募股权投资失败过程中的投资资金。全面履行审慎、勤勉义务，存在未有效落实私募投资基金风险防控措施、基金投资决策不够审慎等情况。上述事实违反了《私募股权投资基金监管办法》第四条第一款和《私募股权投资基金监督管理暂行办法》的规定。根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第三十三条的规定，现决定对贵公司采取出具警示函并在证券期货备案的监督管理措施市场诚信档案。你们公司应加强相关法律法规学习，提高规范经营意识，切实保护投资者合法权益。

风险提示：基金合同对止损机制或风险部门防控措施有明确要求的，应严格按照基金合同执行。

3、未妥善保存基金投资及其他相关信息

案例一：根据中国基金会协会纪律处分决定书[2022]38号，厦门利达资产管理有限公司（以下简称“厦门利达”）未妥善保管募集资金、投资等相关款项。信息。可向协会提供交易记录等投资文件；公司资金合同、产品计价表等档案存放混乱，部分数据丢失。没有单独的档案室或文件柜来存储信息。上述行为违反了《内部控制指引》第二十六条的规定。

案例二：根据中国基金管理业协会处罚【2022】第44号《纪律处分决定书》，北京瑞高资本管理有限公司未按照规定妥善保存基金相关资料。公司自查报告称，原《瑞高资本九洲方圆私募基金2号基金合同回购协议》及《瑞高资本九洲方圆私募基金2号基金合同补充协议》 “私募股权基金”正在诉讼中。已丢失。上述行为违反了《私募基金条例》第二十六条和《私募基金管理人内部控制指引》第二十六条的规定。

案例3：根据上海证监局《关于对上海银硕资产管理有限公司出具警示函的决定》 2022年9月，上海银硕资产管理有限公司在从事私募基金业务期间，未能妥善保存私募基金。基金交易及投资者适当性管理等相关信息。上述行为违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》（证监会令第105号）第二十六条的规定。根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第三十三条的规定，采取出具警示函并记入证券期货市场诚信档案的监督管理措施。

风险提示：根据《私募投资基金监督管理暂行办法》（证监会令第105号）第二十六条规定，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构应当妥善保管私募基金股票基金的投资决策和交易。投资者适当性管理等方面的记录及其他相关信息应当自基金清算终止之日起保存不少于10年。除募集材料外，还应注意基金投资相关材料的保留和保管。基金投资材料应注意与公司投资相关制度的一致性，并应有制度中涉及的投资流程（如投资标的选择、决策、交易记录等）的痕迹。

4. 不公平对待投资者

（一）同一基金不同投资者的不公平待遇

案例：内蒙古自治区网站发布的《关于对内蒙古广*私募股权基金管理有限公司（以下简称：广*股权）出具警示函的决定》（2022）证监会监管局显示，广*私募从事私募基金管理业务，存在以下行为： 1、部分管理的基金根据投资不同，划分为不同收益特征的基金份额金额，这对同一基金的不同投资者不公平。 2、管理的部分私募基金收益与基础资产实际收益率存在偏差，公司未尽职尽责，未履行审慎、勤勉义务。上述行为违反了《私募股权投资基金监督管理暂行办法》（证监会令第105号，以下简称《私募股权投资基金监督管理办法》）第四条、第二十三条第（九）项的规定。 ）。

（二）新老投资者的不公平待遇

案例：根据中基协制裁字[2022]11号《纪律处分决定书》和中基评[2022]第10号《纪律处分复核决定书》，中投君合投资管理（北京）有限公司中投君合股份有限公司（以下简称“中投君合”）隐瞒投资标的重大风险，通过股权转让实现管理人及前海时盈股东提前退出，不公平对待投资者，严重损害投资者利益。中投君合管理产品中投君合量化二号、量化三号、量化四号私募基金（以下简称“量化二号”、“量化三号”、“量化四号”）均投资于前海世英旗下的公司。股权及相关投资资金将用于前海时盈量化交易系统的研发及运营。经查，前海时盈实际控制人灵山于2018年4月15日被义马市公安局刑事拘留，并于同年5月17日被逮捕。据中投君合提交的核查材料显示，前海世英2019年3月正式通知中投君合相关资产被冻结，实际控制人涉嫌诈骗案件。但2018年6月至2019年6月，中投君合仍通过与投资者签署《基金份额转让协议》的方式转让2、3、4号量化基金份额，中投君合并未将股份转让给受赠方。转让方透露该基金投资标的存在巨大风险。相关转让方包括中投君和、前海时盈股东何人杰、前海时盈关联方法定代表人曾方。投诉涉案金额超6000万元。上述情况违反了《私募基金监管办法》第二十四条、《私募基金监管办法》第二十三条、《私募投资基金信息披露管理办法》第九条的规定。

5、管理的不同基金资产存在不公平待遇

案例：根据京证监发〔2022〕2号《关于对北京磐盛投资管理有限公司采取行政监管措施责令改正的决定》，北京磐盛投资管理有限公司：如下存在： 1、未按照中国证券投资基金业协会的规定办理基金登记手续。 2、管理的不同基金财产存在不公平待遇。你公司违反了《私募股权投资基金监督管理暂行办法》第八条、第二十三条第（二）项的规定。

风险提示：针对投资者受到不公平待遇，您在订立活期基金合同时应注意以下事项：

1、注意基金合同中不同类别份额是否设定相同的业绩报酬计提方法和计提基础。绩效薪酬的计提比例可以不同。但单一私募证券投资基金只能采用一种绩效奖励提取方式，以保证投资者的公平待遇。

2、如果基金设立不同类别的份额，应注意基金合同中是否约定了不同类别份额的划分标准，划分标准是否具体、明确、可执行。

3、注意基金合同是否对不同类别股票设定相同的休市期、锁定期、申购、赎回时间表。认购费、赎回费和管理费可以不同。

同时，要注意公平对待新老投资者，基金投资标的的重大风险等重大信息不仅要向现有投资者披露，还要向新投资者准确披露。

此外，管理人应注重公平对待所管理的不同基金财产，特别注意同一产品不得同日进行反向交易，严格控制不同投资组合之间的反向交易，严禁内幕交易、操纵交易价格和利益。当日反向交易，例如转让和利益冲突等不公平交易。

（四）信息披露

1、未按照基金合同约定向投资者披露信息

案例：根据中国证监会上海监管局行政处罚决定书（沪字[2022]27号），上海晓村资产管理有限公司（以下简称晓村资产管理或公司）有以下违法行为：

1、未按规定披露与基金投资相关的重大信息

上述相关资金以境内担保、境外贷款等形式汇出境外及境外贷款利息、手续费等相关情况，属于可能影响游侠系列基金投资者合法权益的重要信息。小村资管明知游侠系列基金可能涉及资金流出，可能包含流出成本，但在基金投资后未及时审慎、勤勉地了解资金流出相关情况，未进行报告基金在2018年二季报、三季报、年报、一季报、半年报、三季报中以表格形式披露基金相关资金流出情况内保外贷情况、内保外贷费用等与基金投资相关的信息。

2、公司未按规定披露基金承担的费用

游侠系列基金于2016年12月至2018年12月一次性计提了相关基金的管理费、托管费和外包服务费。公司在2016年四季度报告、2016年年报中并未完整披露上述费用的计提情况。游侠系列基金报告、2017年全部定期报告、2018年全部定期报告。

小村资管的上述行为违反了《定向增发办法》第二十四条的规定，构成《定向增发办法》第三十八条规定的违法行为。肖村资产管理公司被责令改正，给予警告，并处罚款3万元。

2、未及时向协会报送信息的

案例一：卓汇公司未按要求按时提交经审计的年度财务报告，未向协会提交多个私募产品的月度、季度和年报，未更新员工和高级管理人员信息。

案例二：北京瑞高未按照规定及时填写、更新公司人员信息、高级管理人员信息、注册地信息等注册信息，未按照规定更新基金运作信息等备案信息，未能更新私募基金信息披露备份系统，提交相关产品月度、季度、年度报告。

案例三：畹鼎国际未向协会报告实际控制人变更、产品经营状况、组织诚信信息等重大事项。

案例四：广州久益未及时向协会报告公司股东变更情况。同时，我们从监管部门获悉，该公司的注册办公地点并没有任何人在该协会工作。

风险提示：基金业协会、地方金融机构、证监局对基金管理人的信息披露事项（包括向投资者的信息披露和向协会的信息更新）进行严格监管。不仅信息披露不及时的原因有很多，在纪律处分的情况下，包括最近的行政处罚案件，都应该关注基金合同和法律法规中投资者和基金管理人的信息披露义务。 。

（五）违规向私募基金、私募基金投资标的及其关联方收取咨询费、手续费、财务顾问费等

案例：根据《关于对杭州宽和私募基金管理有限公司发出警告信的决定》浙江证监局于2022年12月16日发布，杭州宽和私募基金管理有限公司向基金产品持有的债券发行人收取承销服务、融资顾问、咨询服务等费用不计入基金资产。上述行为违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》第四条关于“履行诚实信用、审慎勤勉义务”的规定。根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第三十三条的规定，采取出具警示函并记入证券期货市场诚信档案的监督管理措施。

风险提示：根据《关于加强私募投资基金监管的若干规定》，基金管理人不得利用私募基金财产或者地位，向私募收取咨询费、手续费、金融服务费等。股权基金、私募股权基金投资标的及其关联方。以咨询费等名义，谋取非法利益，为自己或者投资者以外的人输送利益。

(6)其他

根据我们团队对监管部门相关政策的跟踪和实践经验，除了日常合规事项和上述典型违规行为外，2023年还应重点关注以下事项：